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            注冊上海公司能否選擇人力資源/商業秘密出資
            來源: 注冊開曼公司    日期: 2019-01-14    文字大?。?nbsp;     

              2014年2月19日《國務院關于廢止和修改部分行政法規的決定》第二次修訂的《中華人民共和國公司登記管理條例》(以下簡稱《登記條例》)第十四條規定:”股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條的規定,但是,股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資?!币虼?,不能以人力資源、商業秘密信息作為出資,但商業秘密本身是自身所擁有的知識產權的除外。

              在現實中,企業或資金方往往因看重對方擁有勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等特殊資源或技能而進行合作,但法律又明文禁止通過前述特殊資源或技能進行出資,結合現行法律規定及實踐操作,可以提供如下變通方案:

              1、注冊合伙公司

              由于《公司法》對于出資形式有所限制,對于擁有《公司法》所禁止勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產的自然人,可考慮采用設立合伙企業的方式進行投資合作,避免法律壁壘,繞開法律對資本限制的規定。但是,由于合伙企業的普通合伙人對合伙企業的債務承擔的是無限連帶責任,普通合伙人所需承擔的法律風險比有限公司更高。

              2、采取股權激勵

              對于擁有人力資源等特殊資源的個人,可考慮勞動制度和股權激勵制度相結合的方式進行,既可以調動勞務資本所有者的積極性,又可以推動企業的迅速發展,而且具有法律依據。

              但需注意的是,采取該種方式需要依靠報酬機制、控制權機制和職業經理人市場的競爭機制的有效組合,才能有效解決勞務資本所有者的激勵約束問題。并且,需要建立健全一整套科學、合理、系統的勞動者業績考核指標體系,將勞務資本所有者業績與企業整體業績或其工作部門業績對應起來,進行相互關聯的考核,又需要把勞動者業績與企業整體業績或其工作部門業績進行科學分離而分別考核,以對其進行有效激勵。

              3、禁止同業競爭

              對勞務資本所有者等進行約束,主要體現為以法律的形式確立勞務出資者應負有特殊的競業禁止義務,不得再在公司外提供勞務或自行經營。

              《公司法》第一百四十八條第五項規定,董事、高級管理人員不得”未經股東會或者股東大會同意,利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務”。。從《公司法》角度來看,競業禁止義務僅適用于公司的董事、高級管理人員。這種競業禁止義務是從企業業務的角度加以規定的,也即不得從事與本企業相競爭的業務。但勞務資本所有者的競業禁止義務與此不同,基于其出資者身份而負有的義務,應特指出資者不得從事與公司章程規定的與其工作任務相同或近似的活動,也即勞務出資者不得再以其他方式使用其勞務,不得再在其他企業中兼職從事企業經營管理等工作,雖然有時候該出資者可能需要以擔任公司的經理作為其出資的條件。依據《公司法》規定其經理身份本身即負有競業禁止的義務,但該義務并不妨礙其自營或者為他人經營與其所任職公司不同類的業務,而依據其勞務出資者的身份,則不得從事任何其他經營業務,除非雙方另有約定。

              4、限制出資轉讓

              對于通過前述特殊資源或技能獲得公司股權的人,其對公司擁有股權價值主要依賴于其所擁有的該等資源或技能,而無需實際出資,往往由資金提供方以贈與股權的方式進行。因此,對于資金方而言,可考慮設立該等人員禁止轉讓出資的期限、股權回購條件及定價等方面內容,避免股權落空。

              5、建立保密體系

              對于前述特殊資源或技能的人,往往掌握了公司的核心人力資源、技術資源、商業秘密等重要信息,因此,有必要與其簽署《保密協議》,確定保密范圍、保密期限、違約責任等重要事項,同時在公司內部制定和實施完整的保密體系,加上嚴格的法律約束,降低風險發生幾率。


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